帖子主题: 【微笔记】为了实现一个目标,我奋斗!加油~  

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-18 20:42:51

建设工程施工合同的法定形式和内容

定义:建设工程施工合同是建设工程合同中的重要组成部分,是指施工人(承包人)根据发包人的委托,完成建设工程项目的施工工作,发包人接受工作成果并支付报酬的合同。

一、建设工程施工合同的法定形式

1、《合同法》规定,当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。

1)法律、行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式。

2)其他形式合同,可以根据当事人的行为或者特定情形推定合同的成立,也可以称之为默示合同。

2、《合同法》明确规定,建设工程合同应当采用书面形式

二、合同的内容

定义:合同的内容,即合同当事人的权利、义务,除法律规定的以外,主要由合同的条款确定。

内容:合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:

1、当事人的名称或者姓名和住所;

2、标的,如有形财产、无形财产、劳务、工作成果等;

3、数量,应选择使用共同接受的计量单位、计量方法和计量工具;

4、质量,国家有强制性标准的,必须按照强制性标准执行,并可约定质量检验方法、质量责任期与条件、对质量提出异议的条件与期限等;

5、价款或者报酬,应规定清楚计算价款或者报酬的方法;

6、履行期限、地点和方式

7、违约责任,可在合同中约定定金、违约金、赔偿金额以及赔偿金的计算方法等;

8、解决争议的方法

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-18 21:09:35

三、建设工程施工合同的内容

《合同法》规定,施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。

四、建设工程施工合同发承包双方的主要义务

(一)发包人的主要义务

1、不得违法发包

《合同法》规定,发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。

2、提供必要的施工条件

发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的,承包人可以顺延工程日期,并有权要求赔偿停工、窝工等损失。

3、及时检查隐蔽工程

隐蔽工程再隐蔽以前,承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时检查的,承包人可以顺延工程日期,并有权要求赔偿停工、窝工等损失。

4、及时验收工程

建设工程竣工后,发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。

5、支付工程价款

发包人应当按照合同约定的时间、地点和方式等,向承包人支付工程价款。

(二)承包人的主要义务

1、不得转包和违法分包工程

承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人,不得将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。

2、自行完成建设工程主体结构施工

建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。承包人将建设工程主体结构的施工分包给第三人的,该分包合同无效。

3、接受发包人有关检查

发包人在不妨碍承包人正常作业的情况下,可以随时对作业进度、质量进行检查。隐蔽工程的隐蔽以前,承包人应当通知发包人检查。

4、交付竣工验收合格的建设工程

建设工程竣工经验收合格后,方可交付使用;未经验收或验收不合格的,不得交付使用。

5、建设工程质量不符合约定的无偿修理

因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的,发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人应当承担违约责任。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-18 21:25:09

建设工程工期和支付价款的规定

一、建设工程工期

《建设工程施工合同(示范文本)》规定,工期是指在合同协议书约定的承包人完成工程所需的期限包括按照合同约定所作的期限变更

开工及开工日期、工程暂停施工、工期顺延、竣工日期等,直接决定了工期失效。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定,当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理:

1、建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期;

2、承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工日期;

3、建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-19 22:23:58

二、工程价款的支付

《合同法》规定,合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。

如果按照合同有关条款或者交易习惯仍不能确定的,《合同法》规定价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行**定价或者**指导价的,按照规定履行;履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间

(一)合同价款的确定

招标工程的合同价款由发包人、承包人依据中标通知书中的中标价格在协议书内约定。非招标工程的合同价款由发包人、承包人依据工程预算书在协议书内约定。合同价款在协议书内约定后,任何一方不得擅自改变。

合同价款的确定方式有固定价格合同、可调价格合同、成本加酬金合同,双方可在专用条款内约定采用其中一种。

当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-19 22:40:24

解决工程价款结算争议的规定

1、视为发包人认可承包人的单方结算价

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定,当事人约定,发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复视为认可竣工结算文件的,按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的,应予支持。

2、对工程量有争议的工程款结算

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定,当事人对工程量有争议的,按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工,但未能提供签证文件证明工程量发生的,可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量

3、欠付工程款的利息支付

发包人拖欠承包人工程款,不仅应当支付工程款本金,还应当支付工程款利息

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定,当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的,按照约定处理;没有约定的,按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。

利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的,下列时间视为应付款时间:

(1)建设工程已实际交付的,为交付之日

(2)建设工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日

(3)建设工程未交付,工程价款也未结算的,为当事人起诉之日

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-19 22:52:38

4、工程垫资的处理

(1)当事人对垫资和垫资利息有约定,承包人请求按照约定返还垫资及其利息的,应予支持,但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外

(2)当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定的,承包人请求支付利息的,不予支持

5、承包人工程价款的优先受偿权

《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》中规定:

(1)人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中,应当依照《合同法》第286条的规定,认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权

(2)消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后,承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人

(3)建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用,不包括承包人因发包人违约所造成的损失

(4)建设工程承包人形式优先权的期限为6个月,自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-20 21:08:44

建设工程合同制度复习要点

建设工程合同可分为建设工程勘察合同、建设工程设计合同、建设工程施工合同等。

1、建设工程施工合同的法定形式和内容

当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式,其中其他形式合同,可以根据当事人的行为或者特定情形退订合同的成立,也可以称之为默示合同。建设工程施工合同应采用书形式,合同的内容由当事人约定。发包人的主要义务有不得违法分包、提供必要的施工条件、及时检查隐蔽工程、及时验收工程、支付工程价款。承包人的主要义务有不得转包和违法分包工程、自行完成建设工程主体结构施工、接受发包人的有关检查、交付竣工验收合格的建设工程、建设工程质量不符合约定的无偿修理。

2、建设工程工期和支付价款的规定

暂停施工、不能按期开工如果是因承包人原因造成,由承包人承担费用,工期不予顺延;如果是因发包方原因造成的,发包方应赔偿由此造成的损失,并顺延工期。因以下原因造成工期延误,经工程师确认,工期相应顺延:

(1)发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件;

(2)发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款,致使施工不能正常进行;

(3)工程师未按合同约定提供所需指令、批准等,致使施工不能正常地进行;

(4)设计变更和工程量增加;

(5)一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时;

(6)不可抗力;

(7)专用条款中约定完成工程师同意工期顺延的其他情况。

竣工日期按以下情形处理:

(1)建设工程竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期;

(2)发包人收到竣工验收报告拖延验收的,以提交竣工验收报告之日为竣工日期;

(3)发包人擅自使用未经竣工验收的建设工程的,以转移占有之日为竣工日期。发包人如需提前竣工时,应签订提前竣工协议。

已招标工程的合同价款依据中标价格在协议书内约定,非招标工程的合同价款则依据的是工程预算书。合同价款的条款一般包括合同的约定方式,预付工程款、工程进度款、工程竣工价款的支付和结算方式,以及合同价款的调整情形等。其中对于实行工程量清单计价的建筑工程应采用单价合同;建设规模较小、技术难度较低、工期较短的建筑工程,可采用总价合同;紧急抢险、救灾以及施工技术特别复杂的建筑工程,可采用成本加酬金合同。如果出现“黑白合同”,应以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。工程竣工结算文件经发承包双方签字确认后作为工程决算的依据。当事人约定,发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按照约定处理。当事人对工程量有争议的,按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。发包人拖欠工程款应支付利息,合同中如果有约定,就按照约定处理,但约定的计息标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分不受法律保护,该处理方式童颜适用于垫资和垫资利息的处理,所不同的是当事人对垫资利息没有约定,承包人不能请求支付利息,儿如果拖欠工程款没有约定计息标准,则按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程款之日起计,下列时间视为应付款时间:

(1)建设工程实际交付的,为交付之日;

(2)建设工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日;

(3)建设工程没有交付、工程价款没有结算的,为当事人起诉之日。

对于拖欠工程款,承包人和发包人可以协议将工程折价,也可以申请人民法院依法拍卖该工程,建筑工程承包人的优先受偿权由于抵押权和其他债权,但是消费者交付购买商品房的全部或大部分款项后,承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人,建设工程承包人行使优先权的期限为6个月。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-20 21:23:03

3、建设工程赔偿损失的规定

当事人因违约给对方造成损失的,损失赔偿额应是因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违法合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。赔偿损失范围包括直接损失和间接损失。约定赔偿损失由于法定赔偿损失。当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大,没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方承担。

4、无效合同和效力待定合同的规定

无效合同从订立时起就不产生法律约束力。无效合同的情形有;一方以欺诈手段订立合同,损害国家利益;一方以胁迫手段订立合同,损害国家利益;恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的合同;以合法形式掩盖非法目的;损害社会公共利益;违法法律、行政法规的强制性规定。合同中约定造成对方人身伤害、因故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款时无效的。无效合同的法律后果是:返还财产或折价补偿、赔偿损失。建设工程施工合同无效,但建设工程竣工验收合格,承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。

限制民事行为能力的人签订的合同一般应由法定代理人在一个月内追认或征得法定代理人同意后实施,但实施与其年龄、智力、精神状况相适应的民事行为,或纯获利益合同例外。善意相对人在合同被追认前有撤销的权利。无权代理是指没有、终止或超越代理权的代理,一般由行为人承担责任,但被代理人可追认。无处分权人订立的合同,经权利人追认后或无处分权人在订立合同后取得处分权时,合同才有效。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-20 21:47:56

5、合同的履行、变更、转让、撤销和终止

当事人应遵循诚实信用原则,按合同性质、目的和交易习惯履行通知、协助和保密等义务。合同的变更应经当事人双方协商一致当事人对合同变更内容约定不明确的,推定为未变更。

合同权利允许转让,但根据合同性质不得转让的、按照当事人约定不得转让的、按照法律规定不得转让的除外。合同权利转让需要通知债务人,且该通知未经受让人同意时不能撤销的。债务人对让与人抗辩,可向受让人主张。合同义务转让应经债权人同意。合同中权利和义务可以一并转让,但得取得对方的同意。

因重大误解订立的、在订立合同时显示公平的、一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销。撤销权从当事人知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使。合同无效或撤销后就不具有效力,但不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。

合同终止是合同关系归于消灭,包括债务已按约定履行、合同解除、债务相互抵消、债务人依法将标的物提存、债权人免除债务、债权债务同归于一人及其他。合同解除分为约定解除和法定解除。法定解除是在符合法定条件时,当事人一方有权通知另一方解除合同。发包人可以请求解除建设工程施工合同的情形有:承包人明确表明或以行为表明不履行合同主要义务的、承包人在合同约定的期限内没有完工且在发包人催告的合理期限内仍未完工的、承包人已经完成的建设工程质量不合格并拒绝修复的、承包人将承包工程非法转包或违法分包的。承包人可请求解除施工合同的情况有:发包人未按约定支付工程价款的,提供的主要建筑材料及构配件和设备不符合强制性标准的、不履行合同约定的协助义务的。

6、违约责任及违约责任的免除

违约责任承担的方式主要有继续履行、采取补救措施、停止违约行为、赔偿损失、支付违约金或定金。当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择使用违约金或定金的条款。不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。因不可抗力事件造成的违约可以免除责任。但是当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。

7、建设工程合同示范文本的性质与作用

合同示范文本具有引导性、参考性,没有法律强制性。《建设工程施工合同》的示范文本由协议书、通用条款、专用条款等三部分组成。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-20 22:23:00

错题41

某工程施工合同中约定竣工日期为2012年10月31日,工程施工过程中出现了以下情况:(1)开工时乙方设备延迟了7天进入施工场地;(2)施工中发生了洪灾,拖延施工7天;(3)施工中非承包商原因停水、停电累计达到8小时;(4)设计变更导致工程量增加的工作量达到7天,则该工程的实际竣工日期应为()。

A  2012年11月7日      

B  2012年11月14日    

C 2012年11月21日    

D 2012年11月28日

答案:B

解析:本题中(1)属于承包商责任,工期不能顺延;(2)属于发生了不可抗力事件,工期应该顺延;(3)虽然是非承包商原因停电停水超过了8小时,但是并不是在一周内发生的,因此工期不能顺延;(4)是可以顺延的,因此(2)和(4)可以顺延的天数总共是14天,工程的实际竣工日期为2012年11月14日。

【注意】因以下原因造成工期延误,经工程师确认,工期相应顺延:

1、发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件;

2、发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款,致使施工不能正常进行;

3、工程师未按合同约定提供所需指令、批准等,致使施工不能正常地进行;

4、设计变更和工程量增加;

5、一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时;

6、不可抗力;

7、专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-20 22:35:09

错题42

工程完工后,应该按照相应规定进行竣工结算。如果没有明确约定期限的,应该按照国家有关规定执行,国家没有规定的,可认为其约定期限均为()天。

A   7

B   14

C   28

D   42

答案:C

【提示】发承包双方在合同中对工程竣工结算的期限没有明确约定的,应当按照国家有关规定执行;国家没有规定的,可认为其约定期限均为28日。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-21 08:46:02

错题43

某监理公司为了承揽某开发公司的监理业务,在开发公司的要求下,同意为其免费进行招标代理,但是在招标代理工作完成后,开发公司并未将监理业务委托给该监理公司,则招标代理合同属于()。

A  可撤销合同

B  有效合同

C  无效合同

D  效力待定合同

答案:A

解析:按国家规定,招标代理业务属于有偿服务,其费用可以由双方协商确定,本合同中开发公司采用欺诈手段由监理公司免费招标代理,订立的合同显示公平,在没有损害国家利益、集体利益或者第三人利益的情况下,属于可撤销合同。

【可撤销合同】

一、所谓可撤销合同,是指因意思表示不真实,通过有撤销权的机构行使撤销权,使已经生效的意思表示归于无效的合同。

二、可撤销合同的种类

《合同法》规定,下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:

1、因重大误解订立的合同。

2、在订立合同时显失公平的合同。

3、以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危订立的合同。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-21 09:10:02

错题44

合同中权利义务一并转让的关键条件是()。

A  转让人与承受人达成合同转让协议

B 原合同必须有效

C  原合同必须为双务合同

D  符合法定程序

答案:A

【合同中权利和义务的一并转让】

1、《合同法》规定,当事人一方经对方同意,可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。

2、权利和义务一并转让,是指合同一方当事人将其权利和义务一并转移给第三人,由第三人全部地承受这些权利和义务。权利义务一并转让的后果,导致原合同关系的消灭,第三人取代了转让方的地位,产生出一种新的合同关系。

3、只有经当事人同意,才能将合同的权利和义务一并转让。如果未经对方同意,一方当事人擅自一并转让权利和义务的,其转让行为无效,对方有权就转让行为对自己造成的损害,追究转让方的违约责任。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-21 10:00:03

错题45

下列对于合同权利义务终止的说法正确的是()。

A  合同终止会引起合同权利义务客观上不复存在

B  合同权利义务终止是合同责任的终止

C  合同权利义务终止就终止了合同的经济往来结算条款的效力

D  合同权利义务终止后合同的遗留问题无须再处理

答案:A

【合同的终止】

一、合同的终止,是指依法生效的合同,因具备法定的或当事人约定的情形,合同的债权、债务归于消灭,债权人不再享有合同的权利,债务人也不必再履行合同的义务。

二、《合同法》规定,有下列情形之一的,合同的权利义务终止:

1、债务已经按照约定履行;

2、合同解除;

3、债务相互抵消;

4、债务人依法将标的物提存;

5、债权人免除债务;

6、债权债务同归于一人;

7、法律规定或当事人约定终止的其他情形。

三、合同解除的特征

合同的解除,是指合同有效成立后,当具备法律规定的合同解除条件时,因当事人一方或双方的意思表示而使合同关系归于消灭的行为。

合同解除具有如下特征:

1、合同的解除适用于合法有效地合同,而无效合同、可撤销合同不发生合同解除。

2、合同解除须具备法律规定的条件。非依照法律规定,当事人不得随意解除合同。我国法律规定的合同解除条件主要有约定解除和法定解除。

3、合同解除须有解除的行为。无论哪一方当事人享有解除合同的权利,其必须向对方提出解除合同的意思表示,才能达到合同解除的法律后果。

4、合同解除使合同关系自始消灭或者将来消灭,可视为当事人之间未发生合同关系,或者尚存的权利义务不再履行。

四、合同解除的种类

合同的解除分为两大类:

1、约定解除合同。《合同法》第93条规定,当事人协商一致,可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同。

2、法定解除合同。《合同法》第94条规定,有下列情形之一的,当事人可以解除合同:

(1)因不可抗力致使不能实现合同目的;

(2)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;

(3)当事人一方延迟履行主要债务,经催告后在合理期限内仍不履行;

(4)当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;

(5)法律规定的其他情形。

法定解除是法律直接规定解除合同的条件,当条件具备时,解除权人可直接行使解除权;约定解除则是双方的法律行为,单方行为不能导致合同的解除。

五、解除合同的程序

《合同法》规定,当事人一方依照本法第93条第2款、第94条的规定主张解除合同的,应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的,依照其规定。

当事人对异议期限有约定的依照约定,没有约定的,最长期3个月。

六、施工合同的解除

(一)发包人解除施工合同

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定,承包人具有下列情形之一,发包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:

1、明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的;

2、合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;

3、已经完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的;

4、将承包的建设工程非法转包、违法分包的。

(二)承包人解除施工合同

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定,发包人具有下列情形之一,致使承包人无法施工,且在催告的合理期限内仍未履行相应义务,承包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:

1、未按约定支付工程价款的;

2、提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的;

3、不履行合同约定的协助义务的。

(三)施工合同解除的法律后果

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定,建设工程施工合同接触后,已经完成的建设工程质量合格的,发包人应当按照约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程质量不合格的,参照本解释第3条规定处理。因一方违约导致合同解除的,违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。

该《解释》第3条规定,建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理:

1、修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;

2、修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-21 10:20:34

错题46

甲乙双方的施工合同约定工程应于2010年5月10日竣工,但是乙方因为管理不善导致工程拖期,在5月20日到5月25日该地区发生洪灾,造成工期一再拖延,最后竣工时间为2010年5月31日。甲方在支付乙方工程费用时,拟按照合同约定扣除因乙方工程拖期的违约费用,那么甲方应该计算()天的拖期违约损失。

A  15

B   16

C   17

D   21

答案:D

解析:,本题虽然发生了不可抗力,但是乙方因管理不善而导致工期拖延的违约责任是不能免除的。因为不可抗力发生的时间不是在合同约定的施工期内,而是乙方违约后发生的,因此因不可抗力导致工期拖延的时间仍然是属于乙方工期的延误。因此拖期违约损失应该是5月31日减去5月10日,答案D正确。

【违约责任的免除】

在合同履行过程中,如果出现法定的免责条件或合同约定的免责事由,违约人将免于承担违约责任。我国的《合同法》仅承认不可抗力为法定的免责事由。

《合同法》规定,因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。

当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-21 10:31:25

错题47

下列关于违约金的说法,错误的是()。

A  当一方违约时,另一方只需证明该方已构成违约并使其遭受损失,并证明自己遭受多少损失

B  约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少

C  违约金和解除合同不可以同时使用

D  违约金的数额通常都是预先确定的

答案:A

【违约金和定金】

1、违约金有法定违约金和约定违约金两种:由法律规定的违约金为法定违约金;由当事人约定的违约金为约定违约金。

2、《合同法》规定,当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

3、约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

4、当事人可以依照《担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。

5、当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-21 11:02:04

错题48

下列关于延期开工的说法中,正确的有()。

A  承包人不能按时开工,应当至少在开工日期前7日提出书面申请

B  工程师在收到承包人的延期开工申请后48小时内不答复,视为同意承包人要求

C  工程师同意承包人的延期开工申请后,工期应顺延,发包人赔偿承包人的损失

D  因发包人原因不能按期开工的,工程师应以书面形式通知承包人,经承包人同意后,推迟开工日期

E  因发包人原因造成延期开工的,工期应顺延,发包人赔偿承包人损失

答案:ABE

【开工及开工日期】

1、承包人应当按照协议书约定的开工日期开工。承包人不能按时开工,应当不迟于协议书约定的开工日期前7天,以书面形式向工程师提出延期开工的理由和要求。

2、工程师应当在接到延期开工申请后的48小时内以书面形式答复承包人。工程师在接到延期开工申请后48小时内不答复,视为同意承包人的要求,工期相应顺延。工程师不同意延期要求或承包人未在规定时间内提出延期开工要求,工期不予顺延。

3、因发包人原因不能按照协议书约定的开工日期开工,工程师应以书面形式通知承包人,推迟开工日期。发包人赔偿承包人因延期开工造成的损失,并相应顺延工期。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-21 11:11:24

错题49

施工合同中,合同价款的有关事项由发承包双方约定,一般包括()等内容。

A  合同价款约定方式

B  工程索赔的条件

C  工程竣工价款的支付和结算方式

D  违约金的确定

E  合同价款的调整情形

答案:ACE

解析:合同价款的有关事项由发承包双方约定,一般包括:

1、合同价款约定方式;

2、预付工程款;

3、工程进度款;

4、工程竣工价款的支付和结算方式;

5、合同价款的调整情形等。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-21 11:17:13

错题50

施工中发包人如需提前竣工应签订提前竣工协议,该协议包括()等内容。

A  承包人为保证工程质量和安全采取的措施

B  发包人为提前竣工提供的条件

C  承包人为提前竣工对材料供应商的要求

D  发包人为提前竣工提出对监理工程师的要求

E  提前竣工所需追加合同价款

答案:ABE

解析:提前竣工协议应包括承包人为保证工程质量和安全采取的措施,发包人为提前竣工提供的条件以及提前竣工所需的追加合同价款等内容。

学术等级: 技术员
论坛级别: 中级会员
发帖:612
经验:702
鲜花:0
勋章:0
离线
发表于:2017-12-21 11:36:08

错题51

建设单位将工程抵押给银行后,因其经营状况不佳而无力偿还贷款和支付施工单位的工程款,下列关于施工单位权利的说法正确的是()。

A 施工单位可以申请人民法院将该工程拍卖

B  施工单位申请工程价款优先受偿的权利,须按照诉讼时效的规定提出

C  施工单位无权就该工程的拍卖款优先于银行受偿

D  施工单位可不申请拍卖,而直接与建设单位协商将工程折价

E   施工单位工程欠款的利息,可在工程拍卖所得中优先扣除

答案:AD

【承包人工程价款的优先受偿权】

1、《合同法》第286条规定,发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

2、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》中规定:

(1)人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中,应当按照《合同法》第286条的规定,认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。

(2)消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后,承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。

(3)建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用,不包括承包人因发包人违约所造成的损失。

(4)建设工程承包人行使优先权的期限为6个月,自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。

快速回复主题

【微笔记】为了实现一个目标,我奋斗!加油~


  您尚未登录,发表回复前请先登录,或者注册
  Ctrl+Enter直接发表